行业新闻
由于退休返聘的用工成本低,用人单位广泛采用,但由于对退休返聘用工的法律风险没有足够的认识,纠纷逐渐增多,且败诉比例比较高。今天,就退休返聘的优劣势,法律风险及规避进行了全面的分析:
一、退休返聘的优劣势
1、优势
1)成本低:一般在原单位有五险一金,且有退休金,对收入没有过高期待;
2)工能力强,经验丰富:一般是原单位技术骨干或领导,特长突出;
3)工作态度好:勤奋、忠于职守、自律、计较少,还能带新人;
4)人脉广:可打通必要关节。
2、劣势
1)稳定性较差:对收入的依赖较低,缺少与企业同甘共苦的奋斗精神;
2)精力不足:难以从事高强度、高压力工作,工作时间较短,难适应加班、出差等;
3)创新能力差:学习能力差,思维模式固化;
4)寻求尊重:被忽视容易产生失落感,影响工作情绪。
二、退休返聘的法律风险
1、套用劳动合同模板,致使劳务关系转化为劳动关系
有些HR为避免单位承担未签订劳动合同的法律风险,不区分用工形式,和退休返聘人员也签订劳动合同,有可能使劳务关系而变成劳动关系,使得降低用工以及解雇成本的目的无法实现。
2、终止劳动合同不及时,致使劳务关系变成劳动关系
《劳动合同法》第四十四条第(二)款规定,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。
《劳动合同法实施条例》第二十一条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。
即使劳动者达到法定退休年龄,用人单位却没有给劳动者及时办理退休手续以及养老保险手续,也没及时通知终止劳动合同,仍继续雇佣劳动者,致使劳动关系仍然存续,也使用人单位承担更重的劳动法上的用工责任。
3、身份审查不严格,承担劳动法上的用工责任
有的劳动者由于已经达到或者超过法定退休年龄,冒用他人证件,即使用人单位给劳动者缴纳工伤保险,一旦发生工伤也很难得到赔偿,用人单位不得不承担工伤赔偿。
4、退休返聘协议内容不详引发纠纷
不签订协议、口头约定,或协议内容不详细,都极易引发风险和争议。建议最好在协议中把可能发生的纠纷及处理方式写清楚!
5、最大的风险——工伤
最大的风险是发生工伤,因为达到法定退休年龄,用人单位已不能为其缴纳工伤保险,但发生意外,即使是劳务关系,雇主也要承担民事赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定,雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。
三、退休返聘的法律风险规避
1、动态跟踪管理,及时终止劳动合同
提前或及时通知劳动者终止劳动合同。如有继续聘用意愿,可在终止劳动合同的同时,再订立退休返聘协议。
2、身份审核
1)年龄
确定劳动者达到或超过法定退休年龄。国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》以及《关于工人退休、退职的暂行办法》对不同劳动者的退休年龄区分不同的情况,做出不同的规定。
2)健康状况
要求提供三甲医院体检报。尽量聘用身体健康的退休人员,尽可能安排在非危险性岗位,并做好各项预防措施和风险防范。
3)是否办理正式退休手续,享受养老保险待遇
保存劳动者签字的退休证复印件。
4)是否属于农民工
农民工即使达到法定退休年龄,只要没有享受养老保险待遇,仍可和用人单位建立劳动关系。
3、订立书面退休返聘协议
一般应约定的内容,如,加班费及支付标准和方式、年休假、社会保险费用、是否支付经济补偿和标准、协议解除条件、违约责任承担和是否支付违约金等。且期限不宜过长。
《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十三条规定,已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时,用人单位应当与其签订书面协议,明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。
4、购买商业保险,如雇主责任险
返聘人员法律没有规定其可加入工伤保险,而一旦返聘人员因工作造成人身伤害,损害费用的承担主体纠纷高发。因此最好为返聘人员购买商业保险,险种的选择须特别注意:
1)人身意外险
受益人只能是被保险法人本人及其亲属,而不能是用人单位。一旦因工作受到意外伤害,并不能因为购买人身意外险而予以弥补。
2)雇主责任险
受益人为用人单位。在对退休返聘人员赔偿后,可得到一定补偿。
5、缴纳个人所得税
返聘报酬(包括劳务报酬、各种补贴、奖金等)需要纳税。